以案释法165，出卖婚外恋所生孩子入刑案

慈溪刑事律师陈亮：今介绍以案释法165，出卖婚外恋所生孩子入刑案。拐卖【儿】童犯罪，一直是我国刑法的打击【重】点。特别是1979年刑法对拐卖犯罪作了重大修改后，又连续4次在全国范围内对拐卖犯罪实施了专题打击，使得拐卖犯罪得到以直线下降。

一．案情简介

马某与沙某各自已婚，但发生婚外恋，生下一男婴。为隐瞒婚外关系，马某托中间人出卖男婴。中间人以13.35万元将男婴卖给陈某，马某得赃4万元。

法庭经审理后认为，马某以出卖为目的，伙同他人贩卖儿童一名，其行为已构成拐卖【儿】童罪。鉴于马某在案发后自动投案并如实供述自己的罪行，可以从轻或减轻处罚。判处马某有【期】徒刑三年七个月，并处罚金人民币5000元。中间人及买家陈某以同一罪名分别判处相应刑罚。

二．案件的警示

拐卖【儿】童犯罪，一直是我国刑法的打击【重】点。特别是1979年刑法对拐卖犯罪作了重大修改后，又连续4次在全国范围内对拐卖犯罪实施了专题打击，使得拐卖犯罪得到以直线下降。

在法规层面来看，对出卖亲生子女的行为曾有不同的规定。1992年的法规，将这种行为定性为遗弃罪。到2010年两高新规定，凡以非法获利为目的，出卖亲生子女的行为，定性为拐卖妇女儿童罪。但在司法实践上，对是否以非法获利为目的认定上，是要进过仔细甄别的，将全面考虑案件中的客观因素，从而进行综合判断认定。比如，基于生活困难难以抚养，或者逃避计划生育处罚等原因，目的不在于出卖子女获利的，仍可能会认定为遗弃罪。

三．相关法律规定

1. 两高《关于依法惩治拐卖妇女儿童犯罪的意见》规定，以非法获利为目的，出卖亲生子女的，应当以拐卖妇女、儿童罪论处。

2. 刑法规定，以出卖为目的，实施拐骗、绑架、收买、贩卖、接送儿童行为的，属于拐卖【儿】童。拐卖【儿】童的，处五年以上十年以下有【期】徒刑，并处罚金；情节严重的，处十年以上有【期】徒刑或者无【期】徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特别严重的，处【死】刑，并处没收财产。